И данные нормы находят подтверждение и в Гражданском Кодексе. И если внимательно ознакомится с 56 статьей ГК РФ, то становится понятно, что нести ответственность по обязательствам будет именно предприятие, как хозяйственная единица. То есть непосредственно с предпринимателя ответственность снимается.
Ответственность учредителей
Если происходит банкротство предприятия либо его ликвидация, то согласно закону 14-ФЗ, дольщик, который может быть единственным руководителем, будет отвечать только лишь имуществом данного предприятия. А это означает, что, когда появляется задолженность у компании, размер которой значительно превышает сумму уставного капитала, а также всего наличного имущества, то генеральный директор такого предприятия абсолютно законно может не возмещать разницу по долгам ООО перед кредиторами.
Какой еще может быть ответственность?
Когда у предпринимателя наступают финансовые обязательства по кредиту общества, то здесь речь будет идти о субсидиарной ответственности. Это означает наличие у предпринимателя дополнительных обязательств, прописанных в договоре, когда он будет нести материальную ответственность по долгам компании. Данные положения прописаны в законе «О несостоятельности» № 127-ФЗ.
Еще чуть более года назад распространенной практикой у недобросовестных коммерсантов было «бросать» свои ООО: менять директора/участника на номинальных (это минимум), иногда — выводить в другой регион. По таким «брошенным» организациям не сдавалась отчетность, не устранялись недостоверные сведения в ЕГРЮЛ (например, о том, что организация фактически не находится по юридическому адресу), и рано или поздно ООО исключалось налоговой инспекцией из реестра юридических лиц. А предприниматели тем временем открывали новую организацию, и продолжали далее свою деятельность. Исключение ООО из реестра юридических лиц воспринималось как благо — «нет организации — нет долгов».
Специалист в области процессуального права (вечерняя форма)
Но, п.1 ст.399 ГК РФ существует в такой редакции с момента принятия части 1 ГК РФ (введена в действие 01.01.1995). То есть, возможность (по крайней мере, теоретическая) привлекать контролирующих лиц к ответственности по долгам организаций, исключенных из реестра, была и ранее, с 2005 года, поскольку именно тогда в Закона «О государственной регистрации юридически лиц..» была введена ст.21.1, регламентирующая порядок исключения из реестра недействующих организаций. А п.3.1 ст.3 Закона «Об ООО» лишь разъяснил, что исключение организации из ЕГРЮЛ = отказ от исполнения обязательств. Срок давности общий (специальных не предусмотрено) и составляет три года (п.1 ст.196 ГК РФ), начинает течь с момента исключения организации из реестра (п.1 ст.200 ГК РФ).
Строительно-инвестиционная деятельность
Правда есть одна проблема: выписка не содержит сведений об адресе проживания директора и участников общества. А указать адрес ответчиков необходимо, иначе не будет соблюдено требование к содержанию искового заявления (ст.131 ГПК РФ, ст.125 АПК РФ). Сведения о проживании физических лиц адресный стол без судебного запроса также не предоставит.
В случаях, когда Обществом руководит наёмный генеральный директор (директор), приступая к обязанностям, часть финансовых рисков такой наемный руководитель берет на себя. Ответственность единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора, руководителя) Общества предусмотрена статьей 44 Федерального закона № 14-ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью». В частности, в указанном законе говорится, что руководитель (директор) Общества несёт ответственность за убытки, причиненные Обществу его виновными действиями (либо бездействием). Имущественная ответственность директора по долгам Общества возникает, если присутствуют признаки виновных действий или такого бездействия:
Имущественная ответственность генерального директора (директора, руководителя) Общества
Ответственность предусмотренная статьей 199 Уголовного кодекса РФ за уклонение от уплаты от уплаты налогов и (или) сборов может лечь на директора Общества и на главного бухгалтера, на которых могут завести дело, если ими не будет представлено налоговых деклараций или других документов, которые необходимо предоставлять в налоговый орган в соответствии с требованиями налогового законодательства РФ. Конечно в делах по вышеназванной статье имеются налоговые декларации, поэтому следователи предъявляют обвинения участникам и руководителям фирм, в том числе главных бухгалтерам, по намеренному включению в налоговую декларацию заведомо ложных сведений. Главное доказательство вины подозреваемых лиц – факт подачи такой декларации. И обычно в уголовных делах, заведенных на директоров Обществ, расходы по которым были включены в такие декларации, называют фирмами-однодневками. Собственникам и директорам таких Обществ (фирм однодневок) доказать свою непричастность и отсутствие намерения уклоняться от платы налогов практически невозможно. Следователю в таком случае, останется только оформить дело.
Уголовная ответственность единоличного исполнительного органа (директора) по долгам Общества
В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля 2013 года № 62 генеральный директор Общества, как и любой другой единоличный исполнительный орган Общества отвечает всем своим личным имуществом перед Обществом, а также перед владельцами бизнеса. Сейчас на эту формулировку очень многие обращают внимание.
Мы пришли к мнению, что налоговая база НДФЛ в данном случае будет равняться той сумме, которая составляет размер стоимости доли учредителя. Выплата в пользу участника Общества производится за счет разницы между стоимостью чистых активов и размеров его уставного капитала (п. 8 ст. 23 Закона №14-ФЗ). Отметим, что ситуацию, когда такой разницы не хватает, мы рассматривать не будем. В таком случае ООО должно уменьшить уставный капитал на недостающую сумму. А если это может привести к тому, что он окажется меньше допустимого минимума (10 000 рублей), то участнику Общества выплачивается лишь разница между стоимостью чистых активов и суммой 10 000 рублей на основании п. 1 ст. 14 и п. 8 ст. 23 Федерального Закона № 14-ФЗ. Отметим, что расчет производится не ранее, чем через 3 месяца после получения уведомления участника о выходе. Соответственно, на дату получения ООО этого уведомления с отказом от денег будет невозможно определить сумму к выплате, а значит, и сумму дохода.
В обществах с ограниченной ответственностью все, как в жизни – кто-то их создает, они состоят из неких членов, затем кто-то решает из них уходить. Да, это довольно обыденный процесс и он, между прочим, регулируется Налоговым Кодексом РФ. Учредитель может покинуть ООО двумя способами: или продать свою долю, или выйти из общества, получив обратно ее действительную стоимость. По разным с течениям обстоятельств может сложиться ситуация, когда владельцу доли в компании она оказывается не нужной, и он будет рад «уйти по-английски» — не попрощавшись и не забирая свои «кровно заработанные» обратно. Что ж, у всех свои причуды. Предлагаем в рамках нашей статьи разобрать следующие юридические стороны вопроса:
Когда прекращается статус участника?
Для того, чтобы максимально корректно ответить на этот вопрос, нам потребуется обратиться к п. 1 ст. 26 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», где черным по белому прописано следующее: «Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Заявление участника общества о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок» . Далее интересен пункт 2 статьи 26: «Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом». Из этого мы делаем вывод, что с момента получения такого заявления:
- административной, в случае:
- нарушения норм охраны труда;
- работы без лицензий или разрешений;
- нарушения правил пожарной безопасности;
- материальной;
- уголовной, в случае:
- сокрытия имущества;
- фальсификации информации;
- незаконного распоряжения собственностью;
- неправомерного способа погашения требований кредиторов;
- неадекватного удовлетворения имущественных требований;
- причинения убытков компании на сумму более 250 тысяч рублей;
- уклонения от уплаты таможенных сборов/государственных и муниципальных налогов и сборов.
Практика привлечения владельцев и должностных лиц компании существенно изменилась после внесения поправок в российское законодательство в 2009 году, после чего было введено понятие «контролирующее должника лицо». Данный термин обозначает человека, который в действительности, а не формально, принимает все решения, касающиеся судьбы фирмы. При этом, если наемный сотрудник сможет подтвердить, что все его действия, которые привели компанию к краху, осуществлялись по указанию действительного владельца бизнеса, то субсидиарная ответственность по отношению к нему применяться не будет.
Субсидиарная
Согласно российскому законодательству, учредители ООО не несут ответственности за долги предприятия. С другой стороны, и фирма не погашает обязательства физических учредителей. При этом другие исключительные случаи могут быть предусмотрены в уставе компании.
В результате, как бы печально это не звучало, задолженность, возникшая в рамках привлечения к субсидиарной ответственности, числится за контролирующими лицами обанкротившейся компании бесконечно вплоть до ее погашения.
Таким образом, участники и руководители признанного банкротом общества, привлеченные к субсидиарной ответственности, не смогут избавиться от нависшего над ними долга. Возбуждение процедуры банкротства ни самим лицом в отношении себя, ни каким-либо кредитором в этом не поможет. Такой долг, к сожалению, списать нельзя.
Сам банкрот. Нет, сам банкрот.
За неуплату социальных взносов, несмотря на то, что они стали главой 34 Налогового кодекса, пока уголовной ответственности нет. Соответствующий законопроект пролежал в Думе и прокис. Видимо, будет новый. Потому, что это однозначно станет преступлением.
Сама по себе продажа бизнеса совершенно законна. Но если у компании довольно крупные долги, то ФНС РФ может подозрительно отнестись к такой сделке. Продажа компании – это один из популярных способов уклонения от выплат налоговых задолженностей в прошлом. Поэтому здесь нужно действовать осторожно.
Можно ли продать фирму с задолженностью?
Таким образом, продать ООО с долгами можно, если потенциальная выгода будущего владельца превысит совокупный объём всех задолженностей. В первую очередь делается ставка на хорошую репутацию и доверие покупателей.
Заняться поиском покупателя
Необходимо учесть, что если действия прежнего собственник приведут к возбуждению уголовного дела, то он будет отвечать по закону. Новый владелец по законодательству никакого отношения к таким ситуациям не имеет.
К примеру, обанкротилась фирма, которая занималась перепродажей недвижимости в розницу. У этой компании был контрагент, у которого через время начались финансовые проблемы, и он обанкротился. Вслед за ним трудности начала испытывать и компания. Конкурсный управляющий пытался привлечь к субсидиарной ответственности директора, объем требований кредиторов был 600 млн.руб. Но директор смог избежать ответственности так как:
- Приостановка работы компании. Если директор бросает компанию с долгами по налогам, ему грозит дисквалификация до трех лет. То есть он не сможет стать учредителем нового юридического лица и участвовать в совете директоров другой организации. Это распространяется на тех участников, у которых больше 50% голосов в компании, и директоров;
- Продажа организации или смена директора. Во-первых, в таком случае, могут начаться проверки. Во-вторых, нет возможно контролировать, что новый директор будет делать с компанией;
- Проведение реорганизации и слияние. В таком варианте налоговые службы начнут проверки. К тому же, высокая вероятность, что налоговая или партнеры смогут доказать, что слияние было незаконным;
- Перевод компании в другой регион;
- Банкротство. Банкротство может быть преднамеренным или фиктивным. Фиктивное – ложное публичное заявление о банкротстве компании. При преднамеренном банкротстве к банкротству приводят действия руководства. Если этими действиями были нанесен ущерб налоговой службе или поставщикам, директору грозит уголовное наказание. Крупный ущерб – от 2 250 000 рублей.
Рискованные способы ликвидации компании
Так как директора не хочет расплачиваться за долги компании своим имуществом, они пытаются себя защитить и снять ответственность. Утверждает, что все его действия были инициированы приказами учредителя. Директор и учредитель в процессе банкротства пытаются переложить ответственность друг на друга. Степень вины суд будет рассматривать исходя из обстоятельств дела. В случае, когда сделки проводил директор, доказать свою непричастность ему будет очень сложно.
- Директора (действующего и бывшего).
- Членов исполнительного органа (коллегиального). Это может быть совет директоров, правление, иная структура, предусмотренная уставом конкретного ООО.
- Лица, ответственного за проведение всей ликвидационной процедуры.
- Учредителей предприятия ( теперь есть ответственность учредителя по долгам юридического лица).
Кто должен нести ответственность
Кроме того, в арбитраж следует обращаться и тогда, когда долг возник из корпоративных отношений. Например, участнику не выплатили долг по дивидендам или часть прибыли от деятельности ликвидированной компании.
Арбитражный суд
В первую очередь, это продажа товаров или оказание услуг по ценам, которые значительно уступают рыночным. Кроме того, это совершение операций с фирмами, которые имеют сомнительную репутацию («однодневки», «фиктивные компании»).
