Здравствуйте, мы являемся учредителями, которым принадлежит 100% уставного капитала предприятия в городе Клин. Генеральный директор предприятия, в нарушение наших с ним договоренностей, продал несколько объектов недвижимости (заводской корпус и склад). Покупателями этих объектов является компания (ООО), которая оформлена на сына Генерального директора. Продажа была совершена по цене ниже рыночной. Мы обратились в полицию, нам отказали в возбуждении уголовного дела, посоветовали решить вопрос в суде. Скажите, пожалуйста, имел ли право Генеральный директор без согласия акционеров продавать недвижимости? Как нам вернуть то, что он продал?
Вопрос-ответ
В соответствии со ст. 46 ФЗ об ООО сделка является крупной, если в результате реализации сделки фирма приобретает или отчуждает имущество, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Из указанного правила есть исключения. Например, крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также ряд других сделок.
16 ноября, 2012
Как определить, является ли сделка по продаже недвижимости сделкой, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности? На этот вопрос отвечает Руководитель Юридического бюро Юникон Васильев Владимир.
- Купли-продажи доли предприятия в общей собственности, недвижимости, предприятия.
- Дарения недвижимости (жилой и нежилой).
- Мены доли в общей собственности, жилого объекта.
- Пожертвования имущества.
- Ренты с передачей какого-либо объекта под обязательство выплачивать определенную плату.
- Участия в долевом строительстве.
- Аренды с правом покупки по завершении срока действия.
- Пожизненного содержания.
Общие положения
Отчуждение имущества ООО подразумевает передачу определенного объекта от одного субъекта другому лицу, а также представляет собой один из способов распоряжения имуществом на возмездной или безвозмездной основе. К таким сделкам относится купля-продажа, дарение или проведение других видов операций по передаче права или продаже объекта. Сюда же относится лишение имущества против собственной воли, к примеру, конфискация или реквизиция.
В чем сущность операции?
Более подробно о крупных сделках и отчуждении имущества можно почитать в ФЗ РФ от 08 февраля 1998 года, ст. 46. В ней дается четкое определение подобных операций, а также особенности их проведения. Ниже рассмотрим основные моменты:
Суды… установив… в материалы дела не представлены надлежащие и достаточные доказательства свидетельствующие о наличии равноценного встречного предоставления по оспариваемой сделке… суды пришли к выводу о доказанности материалами дела совершения спорной сделки в отсутствие встречного предоставления со стороны Сулекбаева И.Г.
Ошибка №5: продать имущество родственнику. Да ещё и недостаточно состоятельному, чтобы его купить
Арбитражные суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу, что представленные документы и пояснения не подтверждают наличие у Присягина Л.А. финансовой возможности приобрести у должника имущество за 2 280 301,79 руб:
Ошибка №3: сильно снизить рыночную стоимость имущества
В России пока что имущественная безопасность не в чести. Бизнесмены начинают спасать имущество, когда становится ясно, что за ним скоро придут (в порядке ли привлечения к субсидиарной ответственности, в порядке ли личного банкротства — неважно).
На этот счет есть достаточно обширная и отчасти противоречивая судебная практика, — поясняет Владимир. Одни суды считают, что для подтверждения обычной сделки достаточно наличия в Уставе соответствующего вида деятельности, например, деятельности по покупке и продаже недвижимого имущества. Другие суды полагаю, что положений Устава недостаточно и что соответствующий вид деятельности обязательно должен содержаться в ЕГРЮЛ и др. Поэтому ответить на вопрос, является ли определенная сделка сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, или «необычной» сделкой можно только после изучения документов предприятия.
Для однозначного ответа недостаточно информации. Поэтому мы даем ответ с оговоркой о том, что ответ верен исходя из предположения, что Вами предоставлена достоверная информация в объеме, достаточном для обоснованного ответа.
16 ноября, 2012
В соответствии со ст. 46 ФЗ об ООО сделка является крупной, если в результате реализации сделки фирма приобретает или отчуждает имущество, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Из указанного правила есть исключения. Например, крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также ряд других сделок.
Итак, учредитель это то лицо, которое приняло решение создать ООО, другими словами которое «учредило» Общество. Приняв решение учредить Общество, его учредитель принимает Устав, вносит (оплачивает) свой первый вклад в Общество в виде уставного капитала, и разумеется, определяет, кто будет руководить его Обществом. На практике, при регистрации ООО все чаще встречаются случаи, когда единственный учредитель одновременно возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа – директора этого ООО. В соответствии с законодательством РФ он же вправе издать приказ о возложении на себя обязательств по ведению бухгалтерского учета Общества. Законом определено, что учредить Общество может любое дееспособное физическое лицо, как российского гражданства так и иностранного. Учредителем может выступать и иное юридическое лицо. Права и обязанности учредителя регламентированы его учредительными документами, в первую очередь Уставом Общества.
Понятие учредителя и генерального директора (директора) Общества
Если хоть одно из вышеописанных обстоятельств присутствует в деятельности Общества, кредитор или любое другое заинтересованное лицо имеет право требовать погашения долгов Общества за счет личных средств его учредителя (участников).
Имущественная ответственность генерального директора (директора, руководителя) Общества
Если в создании Общества участвовало несколько учредителей, то у них существует солидарная ответственность до момента регистрации Общества и лишь по обязательствам, связанным с его учреждением. Потому как, после того как, Общество будет зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) все принимающие участие в учреждении этого Общества становятся его участниками, и принимают на себя ответственность, предусмотренную Уставом Общества и действующим законодательством РФ. И как уже было сказано чуть выше, участники Общества несут ответственность только в переделах своей доли в Уставном капитале этого Общества и стоимости принадлежащего ему имущества. То есть, если доля участника Общества равна трем или пяти тысячам рублей, то и ответственность такого участника не превысит указанной суммы.
На руку мошенникам играет и возрастающая популярность онлайн-покупок, и электронный документооборот. Копии паспортов и личные данные оказываются в электронных базах данных, доступ к которым получают мошенники. Информация может быть украдена с форумов, куда человек сам выложил ее по незнанию, или при передаче через плохо защищенные каналы информации, через мессенджеры, соцсети и т. д.
А если проигнорировать этот факт?
Человек неожиданно узнает, что якобы является единоличным владельцем бизнеса. Как такое может произойти? Мошенники, завладев чужими персональными данными, открывают на посторонних лиц компании, таким образом уходя от налогов или легализуя преступные доходы. Разберемся, что делать человеку, которому как снег на голову свалилась новость о том, что на его имя зарегистрировано юрлицо.
💡 Причины, по которым могут незаконно зарегистрировать фирму на вас
Если вы узнали, что стали фиктивным учредителем или руководителем компании, то необходимо подать заявление в Федеральную налоговую службу (ФНС) по форме № Р34001. Подавать заявление лучше всего лично в отделение налоговой по месту учета юрлица. Если такой возможности нет – заверить заявление у нотариуса и отправить заказным письмом с уведомлением о вручении.
Самый верный способ обезопасить себя от данного рода проблем — это подать в налоговый орган запрет на совершение разного рода регистрационных действий с вашим участием. Это можно сделать с помощью формы № Р38001.
Проверьте, зарегистрирована ли на вас компания
Если есть основания полагать, что на ваше имя незаконным образом могли зарегистрировать фирмы, отправьте официальное письмо в налоговую с запретом на совершение регистрационных действий без вашего участия и попросите сообщить о том, числитесь ли вы в каких-то организациях в качестве учредителя (участника) или директора.
Подайте заявление в налоговую
Электронная цифровая подпись каждого учредителя помогает зарегистрировать компанию онлайн через налоговую. Мошенники могут использовать это в своих целях, создавая электронные подписи учредителей компании в удостоверяющих центрах. Это позволяет им вести все операции от имени учредителя с помощью электронного документооборота, без подделки подписи.
Меры безопасности. Доход от безвозмездного пользования имуществом необходимо определять по рыночным ценам (п. 8 ст. 250 НК РФ). Безопаснее провести независимую оценку, проанализировать рынок аренды идентичного имущества и выбрать цену, максимально приближенную к рыночной.
После сделки компания сможет амортизировать имущество, а в случае с займом еще и учтет проценты в расходах. А учредитель не будет платить НДФЛ, если имущество находилось в его в собственности более трех лет. Если менее, то он имеет право воспользоваться имущественным вычетом либо заявить фактические расходы, связанные с покупкой имущества (ст. 217 НК РФ). Однако все равно понадобится заплатить НДФЛ с полученных процентов по займу.
Учредитель продает свое имущество компании
Удобным и одновременно самым распространенным способом является аренда имущества учредителя. Компания может сэкономить на налоге на прибыль, поскольку отнесет в арендную плату. И может списать все дополнительные расходы, связанные с эксплуатацией имущества. А учредитель сохранит право собственности на свое имущество.
Описание довольно условное для того, чтобы ощутить проблему. Впрочем, ситуация реальная. Похожие случаи происходят в разных городах страны (погуглите) не только через ЭЦП, но и через нотариуса. Мошенники достигали разных целей — вымогали деньги, снимали деньги с расчетного счета, выводили имущество, компрометировали товарный знак.
Плохие новости
Ситуация: Мошенники изготовили поддельную доверенность ООО, через оператора получили новую ЭЦП, сменили директора, использовали компанию в схеме возмещения НДС. Пока учредитель возвращал контроль, компания обросла налогами. Что делать?
01. Сменили директора незаконно — плохие и хорошие новости
Вариант с ЭЦП. Мошенник действует быстро и нагло, собирает информацию о вашей компании: сайт, соцсети, отзывы, запрос реквизитов для возможной сделки, сервисы. Далее мошенник использует один из многих удостоверяющих центров (УЦ) для выдачи электронной цифровой подписи (ЭЦП). Такой центр либо действует по договоренности с мошенником либо обладает низкой квалификацией. Мошенник получает ключ, через сервис подает документы, подписывает их, проходит регистрацию и через пять дней становится новым директором. Потом идёт лично в банк, меняет банковскую подпись и ключи, получает доступ к счету.
Налоговой ответственности (пени и штрафы) в этом списке нет. В общем случае она применяется к самой компании, независимо от того, кто в настоящее время находится у руля. Хотя в некоторых ситуациях возможен и «перевод» налоговых долгов на контролирующих организацию лиц в порядке субсидиарной ответственности.
Виды ответственности для бизнесменов
Если сотрудники ФНС докажут, что контролирующие лица используют компанию только как прикрытие для своей недобросовестной деятельности, то ответственность за неуплату налогов может быть переложена с организации на ее КДЛ.
Административная ответственность
Регистрирующий орган может самостоятельно провести ликвидацию ООО, если компания не сдает отчетность и не использует расчетные счета в течение года (ст. 21.1 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации…»).
